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제1부 總 論
제1편 서 론 1 제1절 형법의 의의·성격·기능 3 Ⅰ. 형법의 의의 / 3 Ⅱ. 형법의 성격 / 3 Ⅲ. 형법의 기능 / 4 제2절 죄형법정주의 5 Ⅰ. 죄형법정주의의 의의 / 5 Ⅱ. 죄형법정주의의 내용 / 6 제3절 형법의 (시간적) 적용범위 24 Ⅰ. 문제의 제기 / 24 Ⅱ. 소급금지원칙과 행위시법주의(제1조 제1항) / 24 Ⅲ. 행위시법주의의 예외 / 25 Ⅴ. 형법의 장소적·인적 적용범위 / 31 Ⅵ. 형법총칙의 적용범위 / 35 제4절 형법의 적용과정 : 해석과 포섭 35 Ⅰ. 형법조문의 구조 / 35 Ⅱ. 구성요건 및 구성요건요소 / 36 Ⅲ. 형법의 적용과 해석·포섭 / 36 제5절 형법이론 38 Ⅰ. 형벌이론 / 38 Ⅱ. 범죄이론 / 38 제2편 범죄론 39 Chapter 01. 범죄론의 기초 41 제1절 범죄의 의의 및 종류 41 Ⅰ. 범죄의 의의 / 41 Ⅱ. 범죄의 종류 / 41 제2절 범죄체계론 및 범죄의 체계요소 46 Ⅰ. 범죄체계론의 의의 / 46 Ⅱ. 범죄의 단계구조 / 47 Ⅲ. 범죄체계론의 전개 / 47 Ⅳ. 전구성요건적 행위 및 범죄의 성립요건 / 47 Ⅴ. 범죄의 처벌조건과 소추조건 / 48 제3절 행위의 주체 50 Ⅰ. 문제의 제기 / 51 Ⅱ. 법인의 범죄능력 / 51 Ⅲ. 법인의 형벌능력 및 법인의 처벌 / 53 Ⅳ. 양벌규정의 기능 / 56 Chapter 02. 고의의 작위·기수범 59 제1절 구성요건론 60 제1관 서 설 60 Ⅰ. 구성요건의 의의 및 유형 / 60 Ⅱ. 구성요건과 위법성의 관계 / 60 Ⅲ. 결과반가치와 행위반가치 / 60 제2관 작위와 부작위의 구별 61 제3관 인과관계와 객관적 귀속 64 Ⅰ. 서 설 / 64 Ⅱ. 인과관계에 관한 학설 / 65 Ⅲ. 객관적 귀속이론 / 68 제4관 구성요건적 고의 72 Ⅰ. 서 설 / 72 Ⅱ. 고의의 지적 요소 / 72 Ⅲ. 고의의 종류 / 73 제5관 구성요건적 착오 76 Ⅰ. 서 설 / 76 Ⅱ. 구성요건적 착오의 의의, 범위 및 태양 / 77 Ⅲ. 착오문제의 해결 / 79 Ⅳ. 인과관계의 착오 / 83 제2절 위법성 86 제1관 위법성의 일반이론 86 Ⅰ. 위법성의 의의 / 86 Ⅱ. 위법성의 본질 / 87 Ⅲ. 위법성의 판단방법 / 87 Ⅳ. 위법성의 조각 / 88 Ⅴ. 주관적 정당화요소 / 88 제2관 정당방위 90 Ⅰ. 서 설 / 90 Ⅱ. 성립요건 / 91 Ⅲ. 과잉방위·오상방위·오상과잉방위 / 99 제3관 긴급피난 101 Ⅰ. 의의 및 본질 / 101 Ⅱ. 성립요건 / 102 Ⅲ. 긴급피난의 특칙 / 105 Ⅳ. 과잉피난과 오상피난 / 105 Ⅴ. 의무의 충돌 / 105 제4관 자구행위 108 Ⅰ. 의의 및 법적 성격 / 108 Ⅱ. 성립요건 / 108 Ⅲ. 과잉자구행위 및 오상자구행위 / 110 제5관 피해자의 승낙에 의한 행위 110 Ⅰ. 서 설 / 110 Ⅱ. 피해자의 양해 / 111 Ⅲ. 피해자의 승낙 / 113 Ⅳ. 추정적 승낙 / 115 제6관 정당행위 117 Ⅰ. 서 설 / 117 Ⅱ. 법령에 의한 행위 / 117 Ⅲ. 업무로 인한 행위 / 124 Ⅳ. 기타 사회상규에 위배되지 않는 행위 / 129 제3절 책임론 136 제1관 책임의 일반이론 136 Ⅰ. 책임의 의의 / 136 Ⅱ. 책임의 본질 / 137 Ⅲ. 책임의 근거(자유의사의 존부 문제) / 138 제2관 책임능력 138 Ⅰ. 책임능력의 의의 / 138 Ⅱ. 책임무능력자 / 139 Ⅲ. 한정책임능력자 / 143 Ⅳ. 원인에 있어서 자유로운 행위 / 144 제3관 위법성의 인식 149 Ⅰ. 위법성인식의 의의 / 149 Ⅱ. 위법성인식의 체계적 지위 / 150 제4관 금지착오 152 Ⅰ. 금지착오의 의의 / 152 Ⅱ. 금지착오의 태양 / 152 Ⅲ. 금지착오의 효과 / 154 Ⅳ. 위법성조각사유의 전제사실에 대한 착오 / 160 Ⅴ. 허가 등의 대상임을 모르고 한 행위의 처리 / 164 제5관 기대가능성 164 Ⅰ. 서 설 / 164 Ⅱ. 기대가능성의 판단기준 / 165 Ⅲ. 기대불가능성에 대한 착오 / 165 Ⅳ. 기대가능성이론의 형법적 구현 / 166 Chapter 03. 미수범 169 제1절 미수범의 일반이론 170 Ⅰ. 고의범의 실현단계 / 170 Ⅱ. 미수범의 처벌근거(미수의 본질) / 172 제2절 미수의 일반적 요건 172 Ⅰ. 서 설 / 172 Ⅱ. 미수범의 구성요건 / 173 Ⅲ. 미수범의 처벌 / 176 제3절 중지미수 177 Ⅰ. 서 설 / 177 Ⅱ. 성립요건 / 177 Ⅲ. 중지미수의 처벌 / 182 Ⅳ. 관련문제 / 182 제4절 불능미수 184 Ⅰ. 불능미수의 의의 / 184 Ⅱ. 성립요건 / 185 Ⅲ. 불능미수의 처벌 / 189 제5절 예비죄 190 Ⅰ. 예비의 의의 / 190 Ⅱ. 예비죄의 법적 성격 / 190 Ⅲ. 예비죄의 성립요건 / 191 Ⅳ. 예비죄의 공범 / 193 Chapter 04. 범죄의 다수 참가형태(공범론) 195 제1절 다수참가형태의 일반이론 195 Ⅰ. 필요적 공범 / 195 Ⅱ. 정범과 공범의 구별 / 199 Ⅲ. 공범의 종속성과 공범의 처벌근거 / 201 제2절 간접정범 204 Ⅰ. 서 설 / 204 Ⅱ. 성립요건 / 205 Ⅲ. 간접정범의 처벌 / 209 Ⅳ. 관련문제 / 209 Ⅴ. 특수교사·방조, 특수간접정범 / 212 제3절 공동정범 213 Ⅰ. 서 설 / 214 Ⅱ. 공동정범의 성립요건 / 214 Ⅲ. 공동정범의 처벌 / 225 제4절 교사범 227 Ⅰ. 의 의 / 227 Ⅱ. 성립요건 / 227 Ⅲ. 교사의 착오 / 232 Ⅳ. 교사범의 처벌 / 233 Ⅴ. 관련문제 / 233 제5절 방조범 234 Ⅰ. 방조범의 의의 / 234 Ⅱ. 방조범의 성립요건 / 234 Ⅲ. 종범의 처벌 / 240 Ⅳ. 관련문제 / 240 제6절 정범·공범과 신분 241 Ⅰ. 서 설 / 241 Ⅱ. 제33조의 해석론 / 242 Ⅲ. 공범과 신분 문제의 해결방법 / 243 Ⅳ. 소극적 신분과 공범 / 248 Chapter 05. 과실범 및 결과적 가중범 251 제1절 과실범 251 Ⅰ. 서 설 / 251 Ⅱ. 과실범의 구성요건 / 254 Ⅲ. 과실범의 위법성 및 책임 / 265 제2절 결과적 가중범 265 Ⅰ. 서 설 / 266 Ⅱ. 부진정결과적 가중범 / 267 Ⅲ. 구성요건해당성 / 269 Ⅳ. 관련문제 / 272 Chapter 06. 부작위범 277 Ⅰ. 서 설 / 277 Ⅱ. 부작위범의 구조 / 278 Ⅲ. 부진정부작위범의 구성요건 / 282 Ⅳ. 관련문제 / 287 제3편 죄수론 289 제1절 죄수의 일반이론 291 Ⅰ. 죄수의 결정기준 / 291 Ⅱ. 수죄의 처벌 / 291 제2절 일 죄 292 Ⅰ. 일죄의 의의 / 292 Ⅱ. 법조경합 / 292 Ⅲ. 포괄일죄 / 301 제3절 수 죄 316 Ⅰ. 상상적 경합 / 316 Ⅱ. 실체적 경합범 / 325 제4편 형벌론 335 제1절 형벌의 의의 및 종류 337 Ⅰ. 서 설 / 337 Ⅱ. 사 형 / 337 Ⅲ. 자유형 / 337 Ⅳ. 재산형 / 338 Ⅴ. 명예형 / 350 Ⅵ. 형의 경중 / 351 제2절 형의 양정 351 Ⅰ. 서 설 / 351 Ⅱ. 양형의 구체화단계 / 351 Ⅲ. 양 형 / 356 Ⅳ. 판결선고전 구금과 판결의 공시 / 358 제3절 누 범 360 Ⅰ. 서 설 / 360 Ⅱ. 누범가중의 요건 / 361 Ⅲ. 누범의 효과 / 362 Ⅳ. 판결선고후의 누범발각 / 363 제4절 유예제도 363 Ⅰ. 집행유예 / 363 Ⅱ. 선고유예 / 370 제5절 형의 집행 등 374 Ⅰ. 형집행 일반 / 374 Ⅱ. 가석방 / 374 제6절 형의 시효·소멸·기간 376 Ⅰ. 형의 시효 / 376 Ⅱ. 형의 소멸 / 377 Ⅲ. 형의 기간 / 379 제2부 各 論 제1편 개인적 법익에 대한 죄 381 Chapter 01. 생명과 신체에 대한 죄 383 제1절 살인의 죄 383 Ⅰ. 서 설 / 383 Ⅱ. 살인죄 / 383 Ⅲ. 존속살해죄 / 386 Ⅳ. 감경적 구성요건 / 388 Ⅴ. 위계·위력에 의한 살인죄 / 391 Ⅵ. 살인예비·음모죄 / 391 제2절 상해와 폭행의 죄 392 Ⅰ. 서 설 / 392 Ⅱ. 상해의 죄 / 392 Ⅲ. 폭행의 죄 / 399 Ⅳ. 상습상해 등 죄 / 405 제3절 과실치사상의 죄 406 Ⅰ. 서 설 / 406 Ⅱ. 과실치사상죄 / 408 Ⅲ. 업무상과실치사상죄·중과실치사상죄 / 408 제4절 낙태의 죄 411 Ⅰ. 서 설 / 411 Ⅱ. 자기낙태죄·동의낙태죄 / 413 Ⅲ. 가중적 구성요건 / 414 제5절 유기와 학대의 죄 415 Ⅰ. 서 설 / 415 Ⅱ. 유기죄 / 415 Ⅲ. 학대죄와 아동혹사죄 / 419 Chapter 02. 자유에 대한 죄 421 제1절 협박의 죄 421 Ⅰ. 서 설 / 421 Ⅱ. 협박죄 / 423 Ⅲ. 가중적 구성요건 / 428 제2절 강요의 죄 429 Ⅰ. 서 설 / 429 Ⅱ. 강요죄 / 429 Ⅲ. 인질범죄 / 433 제3절 체포와 감금의 죄 434 Ⅰ. 서 설 / 434 Ⅱ. 체포·감금죄 / 435 Ⅲ. 가중적 구성요건 / 439 제4절 약취, 유인 및 인신매매의 죄 440 Ⅰ. 서 설 / 440 Ⅱ. 미성년자약취·유인죄 / 442 Ⅲ. 가중적 구성요건 등 / 445 제5절 강간과 추행의 죄 450 Ⅰ. 서 설 / 450 Ⅱ. 강간죄, 유사강간죄, 강제추행죄 / 454 Ⅲ. 준강간죄·준유사강간죄 및 준강제추행죄 / 461 Ⅳ. 강간등상해·치상죄, 강간등살인·치사죄 / 465 Ⅴ. 독립된 구성요건 / 469 Chapter 03. 명예와 신용에 대한 죄 473 제1절 명예에 관한 죄 473 Ⅰ. 서 설 / 473 Ⅱ. 명예훼손죄 / 474 Ⅲ. 모욕죄 / 495 제2절 신용·업무·경매에 관한 죄 498 Ⅰ. 서 설 / 498 Ⅱ. 신용훼손죄 / 498 Ⅲ. 업무방해죄 / 500 Ⅳ. 경매·입찰방해죄 / 511 Chapter 04. 사생활의 평온에 대한 죄 515 제1절 비밀침해의 죄 515 Ⅰ. 서 설 / 515 Ⅱ. 비밀침해죄 / 516 Ⅲ. 업무상 비밀누설죄 / 517 제2절 주거침입의 죄 518 Ⅰ. 서 설 / 518 Ⅱ. 주거침입죄 / 520 Ⅲ. 특수주거침입죄 / 530 Ⅳ. 주거·신체수색죄 / 530 Chapter 05. 재산에 대한 죄 532 제1절 절도의 죄 532 Ⅰ. 서 설 / 532 Ⅱ. 절도죄 / 533 Ⅲ. 가중적 구성요건 / 551 Ⅳ. 자동차 등 불법사용죄 / 557 Ⅴ. 친족상도례 / 558 제2절 강도의 죄 562 Ⅰ. 서 설 / 562 Ⅱ. 강도죄 / 563 Ⅲ. 준강도의 죄 / 571 Ⅳ. 가중적 구성요건 / 578 제3절 사기의 죄 585 Ⅰ. 서 설 / 585 Ⅱ. 사기죄 / 586 Ⅲ. 수정적 구성요건 / 616 Ⅳ. 상습사기죄 / 624 Ⅴ. 삼각사기의 특수형태 / 625 제4절 공갈의 죄 641 Ⅰ. 서 설 / 641 Ⅱ. 공갈죄 / 642 Ⅲ. 특수공갈죄 / 649 Ⅳ. 상습공갈죄 / 649 제5절 횡령의 죄 649 Ⅰ. 서 설 / 649 Ⅱ. 횡령죄 / 650 Ⅲ. 업무상횡령죄 / 683 Ⅳ. 점유이탈물횡령죄 / 684 제6절 배임의 죄 684 Ⅰ. 서 설 / 684 Ⅱ. 배임죄 / 685 Ⅲ. 업무상배임죄 / 718 Ⅳ. 배임수증재죄 / 718 제7절 장물에 관한 죄 727 Ⅰ. 서 설 / 727 Ⅱ. 장물의 죄 / 728 Ⅲ. 상습장물죄 / 736 Ⅳ. 업무상 또는 중과실장물죄 / 736 제8절 손괴의 죄 737 Ⅰ. 서 설 / 737 Ⅱ. 손괴죄 / 738 Ⅲ. 공익건조물파괴죄 / 744 Ⅳ. 가중적 구성요건 / 744 Ⅴ. 경계침범죄 / 744 제9절 권리행사를 방해하는 죄 746 Ⅰ. 서 설 / 746 Ⅱ. 권리행사방해죄 / 747 Ⅲ. 점유강취죄·준점유강취죄 / 752 Ⅳ. 강제집행면탈죄 / 753 제2편 사회적 법익에 대한 죄 761 Chapter 01. 공공의 안전과 평온에 대한 죄 763 제1절 공안을 해하는 죄 763 Ⅰ. 범죄단체조직죄 / 763 Ⅱ. 소요죄 및 다중불해산죄 / 764 Ⅲ. 전시공수계약불이행죄 / 766 Ⅳ. 공무원자격사칭죄 / 766 제2절 폭발물에 관한 죄 767 Ⅰ. 서 설 / 767 Ⅱ. 폭발물사용죄 / 767 Ⅲ. 기타 범죄 / 767 제3절 방화와 실화의 죄 768 Ⅰ. 서 설 / 768 Ⅱ. 방화죄 / 769 Ⅲ. 준방화죄 / 773 Ⅳ. 방화 등 예비·음모죄 / 775 Ⅴ. 실화죄 / 775 제4절 일수와 수리에 관한 죄 776 Ⅰ. 서 설 / 776 Ⅱ. 일수죄 / 776 Ⅲ. 수리방해죄 / 777 제5절 교통방해의 죄 778 Ⅰ. 서 설 / 778 Ⅱ. 교통방해의 죄 / 778 Ⅲ. 과실교통방해죄 / 782 Chapter 02. 공공의 신용에 대한 죄 783 제1절 문서에 관한 죄 783 Ⅰ. 서 설 / 783 Ⅱ. 문서위조·변조죄 / 790 Ⅲ. 허위문서작성죄 / 806 Ⅳ. 전자기록위작·변작죄 / 820 Ⅴ. 위조 등 문서행사죄 / 824 Ⅵ. 문서부정행사죄 / 827 제2절 통화에 관한 죄 832 Ⅰ. 서 설 / 832 Ⅱ. 통화위조죄와 위조통화행사죄 / 832 Ⅲ. 수정적 구성요건 / 836 제3절 유가증권 등에 관한 죄 837 Ⅰ. 서 설 / 837 Ⅱ. 유가증권위조·변조죄 / 838 Ⅲ. 허위유가증권작성죄 / 845 Ⅳ. 위조 등 유가증권행사죄 / 846 Ⅴ. 인지 및 우표에 관한 죄 / 848 Ⅵ. 예비·음모죄 / 849 제4절 인장에 관한 죄 849 Ⅰ. 서 설 / 849 Ⅱ. 사인등 위조·행사죄 / 849 Ⅲ. 공인위조·행사죄 / 851 Chapter 03. 공중의 건강에 대한 죄 853 제1절 먹는 물에 관한 죄 853 Ⅰ. 서 설 / 853 Ⅱ. 먹는 물 사용방해죄 / 853 Ⅲ. 가중적 구성요건 / 853 제2절 아편에 관한 죄 854 Ⅰ. 서 설 / 854 Ⅱ. 아편흡식 등·동 장소제공죄 / 854 Ⅲ. 가중적 구성요건 / 855 Ⅳ. 아편등소지죄 / 855 Chapter 04. 사회도덕에 대한 죄 856 제1절 성풍속에 관한 죄 856 Ⅰ. 서 설 / 856 Ⅱ. 음행매개죄 / 856 Ⅲ. 음란물죄와 공연음란죄 / 857 제2절 도박과 복표에 관한 죄 862 Ⅰ. 서 설 / 862 Ⅱ. 도박죄 / 862 Ⅲ. 복표발매·중개·취득죄 / 867 제3절 신앙에 관한 죄 867 Ⅰ. 서 설 / 867 Ⅱ. 장례식·제사·예배·설교방해죄 / 868 Ⅲ. 시체에 관한 죄 / 868 제3편 국가적 법익에 대한 죄 873 Chapter 01. 국가의 존립과 권위에 대한 죄 875 제1절 내란의 죄 875 Ⅰ. 서 설 / 875 Ⅱ. 내란죄 / 875 Ⅲ. 내란목적살인죄 / 876 Ⅳ. 내란예비·음모·선동·선전죄 / 877 제2절 외환의 죄 877 Ⅰ. 서 설 / 877 Ⅱ. 외환유치죄와 여적죄 / 878 Ⅲ. 이적죄 / 878 Ⅳ. 간첩죄 / 879 Ⅴ. 외환예비·음모·선동·선전죄 / 881 Ⅵ. 전시군수계약불이행죄 / 881 제3절 국기에 관한 죄 881 Ⅰ. 국기·국장의 모독죄 / 881 Ⅱ. 국기·국장비방죄 / 881 제4절 국교에 관한 죄 882 Ⅰ. 외국원수·사절 및 국기에 대한 죄 / 882 Ⅱ. 외국에 대한 사전·중립명령위반죄 / 883 Ⅲ. 외교상 기밀누설죄 / 883 Chapter 02. 국가의 기능에 대한 죄 884 제1절 공무원의 직무에 관한 죄 884 Ⅰ. 서 설 / 884 Ⅱ. 직무유기죄 / 885 Ⅲ. 직권남용죄 / 891 Ⅳ. 뇌물죄 / 897 제2절 공무방해에 관한 죄 919 Ⅰ. 서 설 / 919 Ⅱ. 공무집행방해죄 / 920 Ⅲ. 수정적 구성요건 / 930 Ⅳ. 특수한 공무에 대한 공무방해죄 / 936 제3절 도주와 범인은닉의 죄 945 Ⅰ. 서 설 / 945 Ⅱ. 도주죄 / 945 Ⅲ. 도주원조죄 / 947 Ⅳ. 범인은닉죄 / 948 제4절 위증과 증거인멸의 죄 956 Ⅰ. 서 설 / 956 Ⅱ. 위증죄 / 956 Ⅲ. 증거인멸죄 / 964 제5절 무고죄 970 Ⅰ. 서 설 / 970 Ⅱ. 무고죄 / 970 판례색인 982 |
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머리말
『형법강의』 2022년 개정판을 출간합니다. 특히 2020년과 2021년은 유난히 전원합의체판례가 많았습니다. 그 중에서도 ‘방조범의 인과관계’에 관한 대법원 2021. 9. 9. 선고 2017도19025 전원합의체 판결 및 배우자 일방의 동의 하에 혼외 성관계 목적으로 공동주거에 들어간 경우에 주거침입죄를 인정한 대법원 2021. 9. 9. 선고 2020도12630 전원합의체 판결은 단연 백미로 평가할 수 있습니다. 형법 제48조 제1항에 의한 몰수 대상인 ‘물건’의 의미를 밝힌 대법원 2021. 10. 14. 선고 2021도7168 판결이나 『성폭력범죄의 처벌 등에 관한 특례법』 제3조 제1항의 주거침입강간등죄의 법적 성격 및 실행의 착수시기에 관한 대법원 2021. 8. 12. 선고 2020도17796 판결 등과 같이 전원합의체 판결은 아니면서 중요한 판결들도 많았습니다. 거기다 2020. 12. 8. 개정형법이 2021. 12. 9.부터 시행됩니다. 2020. 12. 8. 형법개정의 특징은 한자투의 용어 등을 우리말로 순화한 데에 있습니다. 이번 기회에 『형법강의』 원고를 세심하게 살피면서 아래 세 가지 점에 유의하여 원고를 손질하였습니다. 첫째, 최근 변호사시험 기출 문제 및 모의고사 문제에 출제된 몇 가지 이론(예컨대 ‘공범의 처벌근거’ 등)을 보완하였습니다. 둘째, 2021년에 나온 대법원 판례를 추가하면서 최근 대법원의 전원합의체판결에 부합하도록 판례를 재정비하였고, 본문 내용도 수정하였습니다. 그 과정에서 특히 본문의 표현을 다소 수정하기도 하고 기존 수록된 판례를 압축·요약하기도 하였습니다. 셋째, 2020. 12. 8. 개정형법에 따라 조문을 수정하면서 가능한 범위에서 본문의 표현도 개정된 조문의 용어로 대체하였습니다. 조문 부분에서 개정된 자구에 파란색으로 표시하여 독자들이 개정 부분을 손쉽게 확인할 수 있도록 하였습니다. 아무쪼록 『형법강의』(2022년 개정판)이 로스쿨에서 형법을 공부하고 변호사시험을 준비하는 예비 법조인들이 법조 가족으로서의 꿈을 이루는데 작은 도움이 될 수 있다면 필자는 그것으로 만족합니다. 『형법강의』 독자들의 건강과 행운을 빕니다. 2022년 2월 22일 저자 이 인 규·박 성 현 씀 |